安徽古井貢酒股份有限公司于2008年11月26日向國家工商行政管理總局商標(biāo)局（以下簡稱商標(biāo)局）提出“年份原漿”商標(biāo)的注冊(cè)申請(qǐng)，商標(biāo)局在審查后依據(jù)商標(biāo)法第11條第1款第（二）項(xiàng)、第（三）項(xiàng)“僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)的以及缺乏顯著特征的不得作為商標(biāo)注冊(cè)”為由駁回其申請(qǐng)。申請(qǐng)人不服于同年12月11日向國家工商行政管理總局商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)提出復(fù)審申請(qǐng)。
本案在酒類行業(yè)商標(biāo)案例中并非鮮見，前兩年沸沸揚(yáng)揚(yáng)的“張?jiān)＝獍偌{”案中，也出現(xiàn)類似通用名稱、描述性商標(biāo)在使用中是否獲得顯著性的問題。筆者欲從商標(biāo)法的基本原理探求“年份原漿”是否應(yīng)當(dāng)予以注冊(cè)。
第一，“年份原漿”用于白酒是否具有顯著性。從商標(biāo)的功能來看,生產(chǎn)經(jīng)營者使用商標(biāo)的目的就是通過商標(biāo)將其提供的商品、服務(wù)與特定來源出處及其商業(yè)信譽(yù)相聯(lián)系，使消費(fèi)者通過商標(biāo)來區(qū)分商品的生產(chǎn)經(jīng)營者。商標(biāo)最基本的功能就是標(biāo)識(shí)和區(qū)分來源，“識(shí)別性”要求商標(biāo)標(biāo)識(shí)與其標(biāo)示的商品或服務(wù)保持“距離”,距離越大，商標(biāo)的顯著性越強(qiáng)；“區(qū)分性”要求相同或類似商品上的商標(biāo)相互區(qū)分。由此，通用名稱以及直接表明商品品質(zhì)的詞語，是不宜作為商標(biāo)注冊(cè)和使用的�！霸瓭{”與“白酒”的語義接近，且“年份”和“原漿”都是高度描述性的詞語，暗示該白酒窖藏時(shí)間長、未經(jīng)勾兌、品質(zhì)獨(dú)特等，即直接或間接表明了酒的品質(zhì)，這樣的詞語用在白酒上無法使該商標(biāo)具有可識(shí)別性和區(qū)分性。
第二，“年份原漿”是否通過使用獲得顯著性。即使是缺乏顯著性的商標(biāo)，隨著長期的連續(xù)的市場使用，消費(fèi)者若將其與特定商品或服務(wù)產(chǎn)生了聯(lián)系，能夠用以區(qū)分不同來源的商品或服務(wù)，也可以獲準(zhǔn)注冊(cè)，此即“獲得顯著性”。當(dāng)然，通過使用獲得顯著性的“使用”必須是“商標(biāo)意義上的使用”，而不是用于描述商品或服務(wù)的特征。“年份原漿酒”自行銷于市以來，確實(shí)有大量廣告和宣傳報(bào)道使用“年份原漿”并且與古井貢相連，但根據(jù)申請(qǐng)人提供的證據(jù)表明，年份原漿的使用方式是，以年份表明酒齡，如“8年原漿”、“20年原漿”，以“原漿”表明“手工制造，純正原漿”�？梢�，“年份原漿”所指示的意義并非商品來源，而是直接與商品品質(zhì)掛鉤，表明商品的特征，這種使用進(jìn)一步強(qiáng)化了“年份原漿”的描述性，使商標(biāo)更加無顯著性可言。消費(fèi)者看到“年份原漿”會(huì)認(rèn)為它是一種酒齡長、未加勾兌的原酒，而無法憑借它區(qū)分不同來源的白酒。
第三，“年份原漿”與技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)。“年份原漿”不是通用名稱，而是描述產(chǎn)品品質(zhì)的詞語，具有技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的屬性。我國目前沒有對(duì)年份和原酒純度的標(biāo)準(zhǔn)，沒有規(guī)定幾年窖藏的酒可謂年份酒，含有多少原酒量可稱為原漿。在正常的經(jīng)營活動(dòng)中，同類生產(chǎn)經(jīng)營者均會(huì)在其商品或服務(wù)上標(biāo)注相應(yīng)的通用標(biāo)準(zhǔn)名稱。標(biāo)準(zhǔn)是通用的，客觀的，若有了標(biāo)準(zhǔn)，凡是符合標(biāo)準(zhǔn)的企業(yè)都可以標(biāo)明以示消費(fèi)者。如果該標(biāo)準(zhǔn)名稱被獨(dú)占，則會(huì)對(duì)其他同業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者的造成極大的障礙。
商品是否具有顯著性在使用中是處于動(dòng)態(tài)變化的，這種認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)落實(shí)在公眾消費(fèi)者對(duì)該名稱現(xiàn)狀的認(rèn)知，而不單純是權(quán)威人士的意見或行業(yè)既定標(biāo)準(zhǔn)等資料。能否注冊(cè)為商標(biāo)的判斷標(biāo)準(zhǔn)是看消費(fèi)者是否將其視為識(shí)別商品來源的符號(hào)，消費(fèi)者對(duì)標(biāo)識(shí)的理解更具有法律意義。
第四，“年份原漿”注冊(cè)為商標(biāo)的后果。首先，必定會(huì)影響行業(yè)內(nèi)其他使用“年份”或是“原漿”的白酒生產(chǎn)經(jīng)營者的既得利益，可能會(huì)引來大范圍的侵權(quán)訴訟，對(duì)有關(guān)企業(yè)自身發(fā)展十分不利；第二，若予以注冊(cè)，會(huì)形成一個(gè)“年份原漿”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)被“權(quán)利人”所壟斷，可能會(huì)濫用市場支配地位，排擠其他白酒生產(chǎn)經(jīng)營者，對(duì)這行業(yè)的正常競爭十分不利，最終會(huì)影響廣大消費(fèi)者的利益和社會(huì)經(jīng)濟(jì)的有序發(fā)展。新聞來源：知識(shí)產(chǎn)權(quán)報(bào)