據(jù)媒體報(bào)道，湖南省交警近日在執(zhí)法行動(dòng)中發(fā)現(xiàn)了一輛山寨版的“保時(shí)捷越野車”。通過系統(tǒng)查詢證實(shí)，牌照對應(yīng)的車輛其實(shí)是一輛眾泰SR9越野車。車主李某承認(rèn)，涉案車輛是其花費(fèi)10多萬元購買的眾泰汽車，然后在網(wǎng)上花了200多元錢買了改裝件，將車子改裝成了“保時(shí)捷”。其后，因?yàn)樯嫦舆`反道路交通安全法，交警對李某進(jìn)行了處罰。值得關(guān)注的是，在這一事件中，汽車消費(fèi)者的私自改裝行為，侵犯他人的商標(biāo)權(quán)嗎？
　　商標(biāo)侵權(quán)是指違反商標(biāo)法的規(guī)定，在相同或者類似的商品或者服務(wù)上未經(jīng)商標(biāo)權(quán)人同意擅自使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的標(biāo)識(shí)，損害商標(biāo)權(quán)人合法利益的行為。從表面上看，涉案車輛的車主李某涉嫌侵犯了保時(shí)捷汽車制造商的商標(biāo)權(quán)，因?yàn)樗�在相同的汽車類別上未經(jīng)同意擅自使用相同標(biāo)識(shí)。但是，在我國，目前終端消費(fèi)者一般不被認(rèn)定為侵權(quán)主體。
　　第一，終端消費(fèi)者的行為一般不被認(rèn)定為商標(biāo)“使用”行為。要構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)，首先要構(gòu)成對他人商標(biāo)的“使用”。而所謂的商標(biāo)“使用”，一般理解為對他人商標(biāo)的經(jīng)營性使用，即用來表明商品來源、吸引潛在的消費(fèi)者或者達(dá)到某種商業(yè)性的目的。但是對于一般的終端消費(fèi)者來說，并無經(jīng)營性的目的，而僅僅是自行消費(fèi)，因此在身份上并不符合商標(biāo)侵權(quán)的主體內(nèi)涵。
　　第二，是否可能導(dǎo)致消費(fèi)者發(fā)生混淆即“混淆可能性”，是商標(biāo)侵權(quán)的基本判斷標(biāo)準(zhǔn)，而終端消費(fèi)者的自行“改裝”行為，只會(huì)導(dǎo)致“售后混淆”，而我國目前立法和司法實(shí)踐中并不認(rèn)可“售后混淆”。對于一般意義的商標(biāo)“混淆”而言，是指消費(fèi)者在買賣商品過程中因?yàn)樗�人商�?biāo)侵權(quán)而對商品來源產(chǎn)生的混淆，而在前述新聞中，改裝者自己就是消費(fèi)者，自然非常清楚汽車并非來自保時(shí)捷公司，因此并未誤解商品來源，不會(huì)產(chǎn)生一般意義上的“混淆”。但是，改裝者的行為，卻會(huì)對除改裝者之外的其他汽車消費(fèi)者產(chǎn)生國外商標(biāo)侵權(quán)理論中的“售后混淆”。例如，汽車改裝者自己清楚知道所購買的商品并非某種知名品牌，但在其擅自改裝后，因改裝后的汽車的外觀、款式和知名品牌汽車會(huì)產(chǎn)生近似，導(dǎo)致汽車改裝者之外的人會(huì)產(chǎn)生混淆，從而給知名品牌的權(quán)利人造成損害（例如降低商譽(yù)）。必須指出的是，售后混淆是從美國判例中發(fā)展出來的商標(biāo)混淆理論，適用的范圍主要是奢侈品類商品，但在我國立法和司法中尚未得到承認(rèn)。
　　然而，這種對高檔商品的擅自改裝行為亟待引起各界重視和規(guī)制。如前文所述，盡管目前終端消費(fèi)者難以被認(rèn)定為商標(biāo)權(quán)的侵權(quán)主體，同時(shí)我國尚未認(rèn)可商標(biāo)侵權(quán)包括“售后混淆”的情形，因此，對于一般的汽車愛好者的私自改裝行為，尚難以被認(rèn)定為商標(biāo)侵權(quán)行為。但是，對于那些為牟利而提供各種品牌汽車“改裝”服務(wù)的經(jīng)營者，卻無疑完全符合商標(biāo)侵權(quán)的主體條件，因此涉嫌侵權(quán)。
　　隨著各種技術(shù)的發(fā)展，被改裝技術(shù)武裝起來的終端用戶由以前的普通消費(fèi)者變成了現(xiàn)在兼具自助生產(chǎn)者和消費(fèi)者雙重身份的“新人類”，其對品牌商品（尤其是汽車等高檔商品）“再造”成本極低、時(shí)間極短，而這種“分散式”生產(chǎn)對商標(biāo)權(quán)利人市場利潤的削減已經(jīng)日益引發(fā)關(guān)注，這使得我們不得不重新反思：建構(gòu)在商標(biāo)傳統(tǒng)理論上的對“終端消費(fèi)者不侵權(quán)”的認(rèn)識(shí)，是否需要在新的技術(shù)發(fā)展背景中迎來重構(gòu)的時(shí)刻？新聞來源：中國知識(shí)產(chǎn)權(quán)報(bào)/中國知識(shí)產(chǎn)權(quán)資訊網(wǎng)